高分 问一个关于劳动法的问题

一、分析：
1、其实，你现在的问题关键是：你与公司之间，到底是劳动关系、还是承揽合同关系。
（1）如果是劳动关系：你可以要求每月的双倍工资、交社保、支付拖欠工资25%的赔偿金。
（2）但如果只是承揽合同关系（老总说的“外包”）：在承揽合同没有约定时，按行业惯例，是可以先给你一部部分报酬、剩余部分待以后再给的。

2、“员工的理由是：刚进单位时说定全职聘用，在家工作是老总同意的，并要求每周到单位开会，由于没有签定劳动合同并拖欠工资，所以要求结清全部工资，并补给未签劳动合同应发的双倍工资”：
（1）别管老总的理由、还是员工的理由：你们双方谁有证据支持自己的“理由”？谁能拿出证据谁的理由就是“理由”，拿不出证据，就只能是自说自话：真到法庭上，只认证据！

（2） 如果你能拿出证据证明你所说的：你就不必再追究什么“以完成一定工作任务为期限的劳动合同”，只主张你与公司是劳动关系就可以了：是劳动关系就可以主张双倍工资（但不是你三个月，应是两个月，因为按《劳动合同法》的规定，工作满一个月后不签劳动合同的，从满一个月后可以索要双倍工资）。

二、回答你的问题：
1、“综上所述，如果员工没有有利证据，是否就转为项目外包性质？”：有可能被认定为外包，因为：现在老总可以很容易的拿出符合外包的证据：你在自己家工作、没有使用公司的生产工具、没有接受公司的有效管理（老总找几个人证明你没有每周到公司开会汇报是很容易的）、公司没有承诺并向你支付工资、只是答应给你报酬等等，这些都是承揽合同的特征，而你却拿不出能证明你是公司员工、老总答应你在家工作支付工资、你接受公司管理的证据。

2、“如果性质转为项目外包，该员工所要求的双倍工资是否无效？”：是。不能再要求双倍工资，而且报酬是一次性支付给你、还是先付80％，其于的一年后结清，在没有承揽合同的约定时，还只能由你和老总协商。

3、“如果是项目外包，应该由什么法律去管。劳动法好象管不了”：是，不能适用《劳动合同法》，只能适用《合同法》中关于承揽合同的相关规定。

4、“以上所说的在什么法上有明确规定或约束”：已经说明。

5、关于你的补充：“以完成一定工作任务为期限的劳动合同是否可以要求双倍工资？”：
（1）能否索要双倍工资，不在于是否是“ 以完成一定工作任务为期限”，而在于你和公司到底是劳动关系、还是外包的承揽合同关系！只有劳动关系才可以索要双倍工资；承揽合同，你只能索要“报酬”。

（2）“以完成一定工作任务为期限的劳动”可以签定劳动合同、形成劳动关系。
依据是：《劳动合同法》第12条：“劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。”

但你现在的问题是：老总不承认和你是劳动关系、只承认是外包关系，而且现有的情况也对你不利、你又拿不出证据证明自己是劳动关系而不是承揽合同。

6、建议：
（1）再找老总谈你们当初的约定，同时录音，如果他能说出“全职聘用、工资月结、答应过你在家工作并要求每周来单位一次汇报工作、老总同意补给三月工资”等话语，你就基本可以有证据证明你是劳动关系、可以主张双倍工资和拖欠工资的25%赔偿金了：他让你每周到公司汇报工作，就是公司在对你进行有效管理，他答应给的是“工资”而不是劳动“报酬”，就证明你是他公司的员工而不是承揽人。
（2）再找到你与公司其他工作人员，尤其是经理一级的人员共同研究工作的证据，或者是他们证明你是公司的人的录音或证言等，或者有公司给你的入职登记表或其他表格、工作证等，就可以证明你是劳动者了。
（3）如果软件还没有交给公司：可以先缓交。

首先要搞清楚你们的关系是劳动关系，还是劳务关系。
《劳动合同法》不是单纯按照劳动合同的订立确定劳动关系。而是以用工行为作为标志。
另外，判断是否为劳动关系劳动部有专门的解释。其中有几点，是否受用人单位的管理，在单位的安排下从事有报酬的劳动。
所以，他们的关系是劳动关系，形成的是事实上的以完成一定工作任务为期限的劳动合同。说项目外包有点牵强
如果是项目外包，双倍工资肯定是不成立的
项目外包是《合同法》调整范围，使用于普通的民法。

“老总同意补给三月工资，但只给一部份其于的等一年后再付”
那老总这三月工资到底是给了还是没给？给了的话有没有凭证？