如何判断效力性规范和管理性规范

随着强制性规范合同效力影响强制性规定进步区效力性规范管理性规范区效力性规范管理性规范呢首先要二者概念说起 管理性规范指律及行政规未明确规定违反类规范导致合同效规范类规范旨管理处罚违反规定行禁止其行目并否认该行民商效力例《商业银行》第39条商业银行贷款应遵守资产负债比例管理规定即属于管理性强制规范;效力性规定指律及行政规明确规定违反该类规定导致合同效规范或者虽未明确规定违反导致合同效若使合同继续效损害家利益社公共利益规范其否认其律效力目其作用于违反者加制裁禁遏其行类规范仅旨处罚违反行且意否定其民商效力违反效力性强制性规范才应认定合同效 于何区某强制性规定效力性强制性规范管理性强制性规范专家、者同认识根据高院官观点其认识别效力性强制性规定采取反两标准:肯定性识别首先判断标准该强制性规定否明确规定违反合同效规定违反导致合同效则该规定属于效力性强制性规定比《合同》第52条规定其律、行政规虽没规定违反导致合同效违反该规定使该合同继续效损害家利益社公共利益应认定该规定效力性强制性规定《建筑》关于保证工程质量规定;否定性识别首先强制性规定立目进行判断若目实现管理需要设置并非针行内容本身则属于效力性强制性规定比《城市房产管理》第54条关租赁合同应签订书面合同规定其强制性规定调整象判断效力性强制性规定针都行内容管理性强制性规范候单纯限制主体行资格《城市房产管理》第58条关房产介需取营业执照规定 者区效力性规范管理性规范持观点:第律、规明确规定违反强制性规定导致合同效或者立该规定属于效力规定第二律、规虽没明确规定违反强制性规定导致合同效或者立违反该规定若使合同继续效损害家利益社公共利益应认定该规范效力性规范第三律、规没明确规定违反强制性规定导致合同效或者立违反该规定若使合同继续效并损害家利益社公共利益损害事利益则该规范属于效力性规范管理性规范 述区其本质属性相同某些情况严格区某行侵犯家或社公共利益事利益并件容易事情律没明确标准区依没满足判断所强制性规范程度我般条文使用某术语或者词语进行判断准确审判实践应注意 笔者认, 区别效力性、管理性标准极难除运用述外应运用律目诚实信用等律解释手段于具体强行性规范进行具体析具体界定几面进行判断: 1、合同违反禁止规定针事针双事禁止单规范作该事纪律条款规定属于效力性规范违反规定应负该律规范所确定行政责任另事则既需负行政责任自应民事承担利《房产管理》第三十九条规定划拨式取土使用权转让房产应经政府审批未经批准转让该第六十六条规定责令让缴纳土让金没收违反所并处罚款转让合同效力受影响 2、合同违反禁止规定禁止重行手段(或式)禁止合同本身问手段何合同行均禁止则效力性规范合同应效;禁止仅仅行手段或行式依其手段发同效则管理性规范并认其效《野物保护》二十二条规定禁止售家重点保护野物即效力性规范违反禁止规定则买卖合同效《房产管理》第三十四条规定转让房产瞒报或者作实申报其禁止及应受处罚瞒报行转让合同效力受影响 3、合同违反禁止规定禁止合同标合同事经营资格禁止合同标绝禁止合同效;律规定能由特定主体事实际于经营主体限制违反种制度证经营或超范围经营并效应进步审查律禁止或限制目《建筑》同规定禁止资质超越资质承包工程其禁止程度所同禁止资质(包括挂靠、借用资质)企业承包工程属于效力性规范于超资质规定应属于管理性禁止低资质企业承包高资质工程实际限制性资质本身变化所超资质承包合同应效行政责任并免除《房产管理》规定未取预售许证发商进行预售其目规范商品房预售保护消费者利益防止发商利用预售合同进行欺诈并禁止预售房屋且该规定针发商单作故预售商品房应取许证规定属于效力性规范预售没许证事补办仍应认定合同效 外区管理性律规范效力性律规范重要标准要看该行否具补性立目看该规范实现管理需要设置侧重内容本身并且其本身结现并非容忍要行事补并造家、社或事利益损失则类规范管理性规定行本身及其结自始受严厉否定性评价该行旦实施造家、社或利益恢复则类规范效力性规范虽行实施某种行具备某种资格种资格设置行政管理需要行实施并必损害家、社或事利益且行完全事弥补自错行实施种行应该效《高民院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用律若干问题解释》第二条规定卖未取商品房预售许证明与买受订立商品房预售合同应认定效起诉前取商品房预售许证明认定效 总体说民院认定合同效应该坚持审慎态度事行并必损害家、社公共利益且事事补自错候应该尊重事意思自治维护交易稳定原则发认定其行效 总,于律、行政规我要严格析其否真保护社公共利益保护社公共利益适用其认定合同效实现其管理职能坚决予排除才能达即鼓励交易保护社公共利益才能达律效社效机统第1页 共1页